特朗普离任前一周对中国涉军企业制裁采取激进态度

I. 总览

美国前总统特朗普在其任期只剩一周之时，对其之前发布的13959号行政命令（“行政命令”）进行了修改。之前的行政命令禁止美国人士投资中国涉军企业（“涉军企业”）的证券，延续了他对该类涉军企业一贯的激进态度。修改后的行政命令总体上禁止美国人士进行所有涉军企业证券的交易（不仅是投资），并要求美国人士在2021年11月11日前撤回其对所持有的所有证券的投资，并于365天内从未来上市的涉军企业的证券中撤资。我们在之前的法律快讯中详细讨论了较早版本的13959号行政命令，并在另一篇法律快讯中讨论了OFAC对关键条款的解释（这些关键条款通常来说仍然有效）。

在2020年11月12日发布的13959号行政命令以及美国财政部外国资产管控办公室（“OFAC”）对其解释指南进行频繁修订给全球法律和金融市场带来了持续数周的不确定性后，特朗普政府对13959号行政命令进行了修订。在修订前，13959号行政命令中有关截止期限、撤资和被禁止的活动范围等问题一直困扰着相关各方。修订后的行政命令解答了其中一部分问题，但仍然存在拜登政府是否会修订该行政命令或对此发布更多指南，以限制其对美国及海外投资界的影响。

II. 修订后的行政命令的要点分析

• 未修订之前的13959号行政命令的第1(b)条允许在2021年11月11日前为了被禁止的涉军企业证券的价值或对其出售为目的而购买该等证券，以便美国人士剥离该等被禁止证券。然而，13959号行政命令并未明确禁止美国人士在此截止日后持有涉军企业证券。修订后的行政命令对此进行了澄清， 明确了美国人士在2021年11月11日的撤资期限后不得再持有被禁止证券。第1(c)条允许以撤资为目的，为了被禁止的涉军企业证券的价值或对其出售为目的购买该等证券，但该条同时禁止在适用的撤资日后持再有被禁止证券。换言之，仅仅是不作为，便可能让涉军企业证券的美国持有人承担法律责任。因此，及时了解涉军企业的最新清单、名称与涉军企业名称相近的实体（请参见864号常见问题解答），以及在其投资组合中至少包含一种被禁止证券的基金或其他金融工具（请参见861号常见问题解答）是至关重要的。
• 此前13959号行政命令的第4(e)条将“交易”定义为任何公开交易的证券的价值而购买。修改后的行政命令将“交易”的定义修改为任何公开交易的证券的价值而购买或销售。如此一来，这修改强调美国人士将不再能够在适用的截止期后再出售被禁止的证券。
• 修订后的(a)(ii)条仍然使用《1999财年国防授权法》第1237(b)(4)条对涉军企业的定义，而非《2021财年国防授权法》第1260H条对涉军企业的扩展定义（该定义现在包括“军民融合贡献者”）。因此，涉军企业在13959号行政命令下的范围与国防部必须根据《2021财年国防授权法》向国会报告的涉军企业的范围是不同的。虽然有此分别，实际而言，修订后的行政命令很可能禁止与国防部根据《2021财年国防授权法》认定的任何新的涉军企业进行的交易。

III. 常见问题解答

在特朗普政府于2020年11月12日发布13959号行政命令的六周后，OFAC开始通过一些常见问题解答来回答私营行业有关13959号行政命令的问题（请于此处参见我们关于前五份常见问题解答的法律快讯）。自我们发出最近的法律快讯以来，OFAC已发布了另外八条常见问题解答；1号通用许可证，该许可证授权名称与在清单上的涉军企业的名称相近的，但在2021年1月28日之前未被加入OFAC的非特别指定中国涉军企业清单（“涉军企业清单”）的实体的原本被禁止的交易；以及2号通用许可证，该许可证在实体被添加到涉军企业清单后一年内授权涉及证券交易所的原本被禁止的交易。新的常见问题解答中回答了例如撤资、“交易”的定义、美国人士的允许活动、市场中介机构和证券交易所等问题。

862号常见问题解答

862号常见问题解答阐明，包括美国基金和相关的市场中介机构及市场参与者在内的美国人士，无需在2021年1月11日前撤资所持有的被禁止证券。的确，正如在修订后的行政命令中所解释以及在下文中讨论的872号常见问题解答中，美国人士必须在2021年11月11日前撤资涉军企业证券并于365天内撤资未来的涉军企业证券。在2021年11月11日后或适用的365天期限后再持有被禁止的证券将被禁止。

 863号常见问题解答

863号常见问题解答阐明，美国人士可以参与涉及涉军企业的有关清算、执行、结算、托管、过户代理和后端服务的活动以及其他此类支持性服务，但前提是这些活动不是提供给美国人士参与原本禁止的交易。

864号常见问题解答

864号常见问题解答阐明，13959号行政命令适用于名称与涉军企业名称完全或非常相近的实体的证券。这包括与包括涉军企业的子公司在内的实体进行交易，因为这些实体的名称与之前被指定的涉军企业的名称相近，但其并不在涉军企业清单上。OFAC在发布864号常见问题解答时重申了其为更新涉军企业清单会持续努力，包括如公司名称、别名（即“A.K.A.”称号）、发行人名称和股票代号等详细信息。

但是，OFAC在发布864号常见问题解答2天后发布了1号通用许可证，该许可证授权在2021年1月28日美国东部时间上午9:30之前，与那些名称与在清单上的涉军企业的名称相近的、但未被加入涉军企业清单的实体进行被禁止的交易。但是，在此时间之后，与名称与涉军企业名称相近但未被加入涉军企业清单的实体进行交易将被禁止。

865号常见问题解答

865号常见问题解答阐明，市场中介机构和其他参与者可以参与辅助或中介活动，这些活动是在相关减资收尾期内进行所必须进行的，或者原本在行政命令下不被禁止的。美国人士和投资基金间出于撤资目的的交易也被允许进行。

871号常见问题解答

871号常见问题解答涉及由美国人士经营的证券交易所，并引用2号通用许可证，该许可证在实体被添加到涉军企业清单后一年内授权涉及证券交易所的原本被禁止的交易。与1号通用许可证一起，这两个通用许可证中包含的新的期限强调了美国人士和其他证券持有人不仅要监测哪些实体被加入涉军企业清单中，而且还要监测每个交易的性质，以确保完全合规。

872号常见问题解答

872号常见问题解答阐明，美国人士必须在2021年11月11日前或当一个涉军企业被加入到这个名单的365天内撤资其所持有的被禁止证券。如前所述，在该期限后，禁止拥有被禁止的证券。

873号常见问题解答

873号常见问题重述了“交易”的修订定义，即对任何公开交易的证券的购买或出售。

874号常见问题解答

在回应关于寻求撤资的美国人士的许可活动范围的进一步问题时，874号常见问题解答重申任何在2021年11月11日为了撤资由美国人士进行的涉及涉军企业的交易都是被允许的。在新的涉军企业被加入涉军企业清单后的一年之内，美国人士可以为了撤资而进行原本被禁止的交易。

IV. 结论

尽管修订后的行政命令已经对13959号行政命令的范围进行了亟需的澄清，但业内人士可能仍然需要一些时间才能完全理解允许和禁止的交易的确切范围，尤其随着拜登政府上任。确实，虽然特朗普政府已经离开白宫，对于涉军企业的制裁很可能还将继续存在，同时伴随着制裁的是对中国及其“军民融合”政策的加剧的压力。

拜登政府已经表示将对中国保持强硬态度。拜登总统最近聘用了一位长期针对中国的评论家出任美国贸易代表的内阁职位，并表示他不会立即取消由特朗普政府施加的关税，而特朗普总统留下了一系列直接或间接针对中国的行政命令。就在1月15日，OFAC将数位香港人士加入到其特别指定国民和被封锁人员名单（“SDN清单”）中，并发出执行13936号行政命令的基本法规，该法规授权对参与一系列所谓破坏香港民主进程或民主机构的行为的当事方实行阻断制裁。请在此处参看我们之前关于《香港自治法案》的法律快讯。

同时，全球金融机构应采取措施，仔细评估涉及购买涉军企业证券以及与具有相近名称的并可能具有美国关联性的实体的证券的交易，尤其是， 对于外国金融机构代表美国投资者管理或持有任何包括涉军企业证券的指数或共同基金，也将可能受到影响。美富律师事务所的国家安全团队将会继续监测此情形，并帮助您知悉来自OFAC的任何重大进展或阐明信息。

美富华盛顿特区办公室律师Olivia Chap亦对本文作出贡献。